公司规范运营管理与投融资法律事务
 建筑、房地产经营管理与房地产开发业务
 矿业综合法律服务
 证券发行与上市法律业务
 诉讼、仲裁代理
 物流运输事务
 招标投标业务
 金融法律业务
 高新技术企业法律事务
隋洪安 / 论公司解散清算中几个法律问题
论公司解散清算中几个法律问题 

    公司解散必须进行清算,只有经过依法清算程序,公司法人资格才能消灭。而目前的现状是,许多公司却可以在不经清算或不规范清算的情况下结束其实体的存在,导致债权人债权落空,社会信用灭失,公司的法人架构不能发挥其应有的作用。
    一、解散是公司进入清算程序的前提
    公司法第181条—191条共11个条款规定了公司解散原因和清算程序,企业破产法则规定了在法院主导下,公司通过申请破产,依法清算,注销公司的程序。因此,从公司终结途径来看,其一、公司可以按照公司法的规定,在具备公司法规定的解散事由时,由本公司股东、董事等有关人员组成清算组自行清算;其二、公司通过企业破产法破产清算。本文探讨的是公司注销终结的第一个途径。按照公司法及相关司法解释的规定,公司解散大致分两类情形:
(一)任意解散
任意解散是指因股东意志决定而发生的公司解散。
公司法第一百八十一条  公司因下列原因解散:
(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;
(二)股东会或股东大会决议解散;
(三)因公司合并或分立需要解散; 
需要注意的是如果公司因合并、分立需要解散,无需成立清算组履行公司法第十章规定的清算程序,公司合并、分立应当按照公司法第九章的规定进行操作,其操作程序比第十章的清算程序简单,需要履行编制资产负债表、财产清单,通知债权人、公告等程序。
(二)强制解散
公司强制解散是指由于公司违反有关法律法规的规定,因政府有关部门或法院强行命令而发生的公司解散,股东无权选择。
公司法第一百八十一条  公司因下列原因解散:
(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;
(五)人民法院依照本法第一百八十三条(第一百八十三条公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司)的规定予以解散。
实务中常见的是:公司虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记且情节严重的;或公司成立后无正当理由超过六个月未开业的,或者开业后自行停业连续六个月以上的;或公司生产销售淘汰、失效、变质的商品的;或伪造、冒用质量标志等行为;或公司未按《公司登记管理条例》规定年检以及超项经营等行为;或当公司的经营管理出现严重困难,而通过内部机制无法解决时,一定比例的股东请求解散公司,使公司进入清算程序。以上行为都会导致公司被强制解散。
    二、解散清算中的几个法律问题
   (一)公司不清算或清算瑕疵的问题
    《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第十八条  有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。
    《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第十九条  有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,或者未经依法清算,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记,债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。
    《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第二十条  公司解散应当在依法清算完毕后,申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的,人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记,股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任,债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的,人民法院应依法予以支持。
    实践中,有很多公司在公司解散事由出现以后不进行清算,甚至拒不清算来逃避承担相应的法律责任,以上条文详尽表述了公司不清算或者清算瑕疵而引起相应责任的承担问题,因此,公司的股东在解散公司的同时应当及时进行全面合理的清算,避免因此而给自己或其他股东带来损失。
(二)“欺诈性清算”问题
实践中,欺诈性清算情形多数是:
(1)清算组采取各种办法避免债权人申报债权,以减少对债权人的偿付金额。常见的如:根据公司法的规定,清算组应在法定期限内通知债权人、在报纸上发布公告,但法律未规定通知和公告的具体适用方式。由于存在以上法律漏洞,有的清算组在办理公司清算事务时,选择以发布公告替代通知债权人;为了避免债权人知情,清算组也倾向于选择在债权人不易查知的报纸上刊登公司清算公告。通过以上行为,清算组就可以名正言顺地拒绝偿付所欠款项。
笔者认为,通知是公司法和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》规定清算组应承担的法定义务,不能仅以在报纸上公告了清算申报债权事宜而免除其通知义务。如仅以公告为准,无疑会给拟注销公司逃避债务提供了极大的便利,十分不利于保护债权人的利益。在清算组没有通知已知的债权人的情况下,应视为清算组存在重大过错,应对债权人承担赔偿责任。
(2)未清算即注销。按照公司法的规定,申请注销登记,必须报送清算报告,如果公司未经合法清算,工商行政部门即办理了注销登记,则工商行政部门应为审查失职,但对于工商部门应付何种责任,如何处理,立法尚属空白。
此种情形可依据公司法和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》的规定,应追究投资人或实际控制人的责任。
(3)“承诺还债”。如在办理工商注销时,清算组出具 “公司债权、债务清理完毕,如出此问题,全权负责”的书面承诺,而实际公司的债权人的利益并未得到清偿等。
在此种情况下,清算组承诺实际是一种担保约定,清算组成员应当对该债务承担连带保证责任,债权人可要求清算组成员承担责任。
总之,随着法治的逐步健全,公司从“生”到“亡”应当越来越规范。
新疆新加坡乐和彩网站律师事务所 版权所有 地址:中国·新疆 乌鲁木齐市北京南路442号新发大厦26楼 总机:(0991)6290280